浙江省高院二審2007年5月24日判決上海百事可樂飲料有限公司侵犯了浙江藍(lán)野酒業(yè)有限公司的“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)權(quán)，須進(jìn)行賠償，并在媒體上刊登聲明，澄清事實(shí)、消除影響。
6月4日，浙江藍(lán)野酒業(yè)有限公司總經(jīng)理梁永華在杭州接受南方周末記者采訪時(shí)說：“我們起訴百事可樂是被迫的?！?br /> 2003年，梁永華注冊了“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)，許可范圍涵蓋可樂、礦泉水及其他飲料。不久，他找到合作廠家，把“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)用于自己生產(chǎn)的啤酒上。
2005年5月，百事可樂開始耗巨資在中國大陸強(qiáng)勢推出了同名的“藍(lán)色風(fēng)暴”主題促銷宣傳活動(dòng)。公開資料顯示，百事公司在中國投入“藍(lán)色風(fēng)暴”系列產(chǎn)品的廣告耗資億元，為此進(jìn)行促銷的獎(jiǎng)品有2億件，獎(jiǎng)品總價(jià)值達(dá)20億元。
“百事可樂公司‘藍(lán)色風(fēng)暴’的宣傳攻勢越強(qiáng)，我這個(gè)商標(biāo)的真正擁有者就越像‘李鬼’。”梁永華說，“大家總以為我們是在傍名牌、假冒百事可樂?！?br /> 在梁永華短暫的經(jīng)營時(shí)間里，這樣的誤會(huì)總是不斷發(fā)生?！八{(lán)色風(fēng)暴”啤酒在銷售中也不斷被各地工商部門認(rèn)為侵犯百事可樂公司的商標(biāo)權(quán)，銷售一度受阻。
2005年11月3日，麗水市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局因?yàn)閼岩伤{(lán)野公司的“藍(lán)色風(fēng)暴”啤酒涉嫌冒用百事可樂標(biāo)識(shí)，查封扣押了107箱產(chǎn)品。第二天，藍(lán)野公司提供了“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)注冊證，才獲解封。
梁永華說，啤酒生產(chǎn)只是藍(lán)色風(fēng)暴系列的第一步。在百事可樂“藍(lán)色風(fēng)暴”席卷大陸的同時(shí)，他也在醞釀一個(gè)宏大的計(jì)劃，準(zhǔn)備開發(fā)“藍(lán)色風(fēng)暴”品牌的碳酸飲料和茶飲料系列。
但是，在與一個(gè)生產(chǎn)廠家談判成功后，那個(gè)廠家上網(wǎng)搜索了一下“藍(lán)色風(fēng)暴”，就和梁斷絕了聯(lián)系?！澳悴皇抢乙黄鸺倜鞍?”那個(gè)廠家只問了他這一句。
“我只能通過訴訟來挽回聲譽(yù)?！绷河廊A說。2005年12月12日，浙江藍(lán)野酒業(yè)有限公司將百事公司旗下的上海百事可樂飲料有限公司起訴至杭州市中級(jí)人民法院，稱百事公司推出的“藍(lán)色風(fēng)暴”系列產(chǎn)品侵犯了該公司的商標(biāo)權(quán)，索賠300萬元，并要求賠償其他合理開支。
“這是場完全不對等的對抗，用‘螞蟻撼大象’形容并不為過?！闭憬迓?lián)律師事務(wù)所律師、藍(lán)野公司的訴訟代理人吳報(bào)建說。
一方是注冊資本300萬、總資產(chǎn)僅約1300萬的名不見經(jīng)傳的小企業(yè)，另一方則是品牌價(jià)值120億美元的跨國巨頭(僅上海百事可樂公司年銷售額就達(dá)12億多元)。這樣的對決，一開始就被賦予了更多的想象。
“所有人都懷疑我們在炒作?！眳菆?bào)建說。但當(dāng)初他接下這個(gè)案子時(shí)并沒有太多猶豫，兩個(gè)月的調(diào)查取證后，他與藍(lán)野公司簽訂了風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議——如果不能勝訴，他將分文不取。
從業(yè)十多年的吳報(bào)建認(rèn)為，百事的侵權(quán)事實(shí)很清晰，是明顯的“鳩占鵲巢”。他感到疑惑，百事投入巨資進(jìn)行營銷，卻沒有花幾分鐘的時(shí)間在網(wǎng)絡(luò)上搜索一下“藍(lán)色風(fēng)暴”是否已被注冊成商標(biāo)，“這樣的疏忽有些讓人難以理解”。
他透露，梁永華在準(zhǔn)備提起訴訟時(shí)，曾向位于上海的百事中國公司去函交涉，但沒有得到對方的回應(yīng)。
2006年11月，杭州中院一審判決藍(lán)野公司敗訴，原因有兩點(diǎn)，百事使用的“藍(lán)色風(fēng)暴”是標(biāo)識(shí)，而非商標(biāo)，且百事并沒有侵權(quán)的主觀意圖。
梁永華不能接受這樣的結(jié)果，他們隨即上訴到浙江省高院。
2007年5月30日，高院推翻了一審判決，認(rèn)定上海百事侵權(quán)事實(shí)成立。
為何兩次判決會(huì)出現(xiàn)根本分歧?吳報(bào)建認(rèn)為，這涉及對事實(shí)的不同認(rèn)知。他解釋道，我國的侵權(quán)法中商標(biāo)法與國際最接軌，商標(biāo)是否侵權(quán)，只要客觀上有可能造成混淆，就可以認(rèn)定，而混淆者是否有過失、是否主觀故意在所不論。
至于百事的“藍(lán)色風(fēng)暴“是標(biāo)識(shí)，還是商標(biāo)，則不是問題。標(biāo)識(shí)是商標(biāo)的上位概念，不能并列而論，“這樣的問題就好像你問我是男人還是人一樣荒唐?！眳菆?bào)建說。
主審此案的浙江省高院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭法官在接受南方周末記者采訪時(shí)說，他們對此案的審理相當(dāng)慎重。審理過程中，他們參考了國內(nèi)外的許多判例。
“社會(huì)公眾先入為主的印象，往往是名牌企業(yè)不可能故意侵權(quán)小企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，我們也認(rèn)為在主觀上確實(shí)不可能。但商標(biāo)侵權(quán)不考慮主觀上的故意，而只考慮客觀上是否符合商標(biāo)侵權(quán)的構(gòu)成要件?！边@位法官說，這需要考慮兩方面的因素：一是百事可樂的藍(lán)色風(fēng)暴是否在形式上與藍(lán)野公司的商標(biāo)存在相似、誤認(rèn)的形式問題，其次，則是在實(shí)質(zhì)上是否會(huì)對消費(fèi)者造成兩者的混淆。
而百事公司提供的經(jīng)公證的77份有效調(diào)查問卷顯示，認(rèn)為百事可樂包裝上的“藍(lán)色風(fēng)暴”標(biāo)識(shí)與藍(lán)野公司的“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)構(gòu)成近似的有21人;認(rèn)為因百事可樂包裝上的“藍(lán)色風(fēng)暴”標(biāo)識(shí)，而將該產(chǎn)品認(rèn)為是藍(lán)野公司“藍(lán)色風(fēng)暴”商標(biāo)產(chǎn)品的有10人;認(rèn)為兩種產(chǎn)品會(huì)產(chǎn)生混淆的有5人。
浙江省高院的判決據(jù)此認(rèn)為，“從百事可樂公司自行提供的市場抽樣調(diào)查看，已經(jīng)有一定比例的消費(fèi)者對兩者產(chǎn)品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)”。
“商標(biāo)法對商標(biāo)侵權(quán)的幾個(gè)規(guī)定是很明確的。我們只是根據(jù)具體的案情進(jìn)行了自己的判斷。我們認(rèn)為在此案中，(百事可樂對‘藍(lán)色風(fēng)暴’宣傳的)這個(gè)行為確實(shí)構(gòu)成了混淆?！?br /> 主審法官認(rèn)為，在此類案件中，小企業(yè)往往處于不利的地位?！鞍偈驴蓸纷龅男麄髟蕉?，對它的損壞就越大。商標(biāo)的使用空間越小，企業(yè)發(fā)展的機(jī)會(huì)就越少?！?br /> 審判中，上海百事的律師在庭上指責(zé)吳報(bào)建是民族主義者，吳報(bào)建對此完全不能認(rèn)同，“我不是義和團(tuán)。我們是在法律層面上主張權(quán)利，與民族、國家無關(guān)?！?br /> 在吳報(bào)建看來，勝訴的意義在于對侵權(quán)的認(rèn)定，而非中國螞蟻贏了美國大象，更不是300萬元的賠償。他引用孟德斯鳩的話來形容自己的感受，“在民法慈愛的眼神里，每個(gè)個(gè)人的權(quán)利就是整個(gè)王國”，他很慶幸自己遇到這個(gè)案子，“這是規(guī)則的勝利，超脫了大小、中外、強(qiáng)弱的勢利判斷”。
“有一點(diǎn)我向百事致以敬意——在經(jīng)濟(jì)規(guī)模上他們是強(qiáng)者，但在這次訴訟中，我沒有感受到任何法律以外的干擾因素，他們沒有從事任何法律以外的不規(guī)則行為，是正派人，像個(gè)紳士?！眳菆?bào)建對此印象深刻。
上海百事拒絕了南方周末記者的采訪要求，他們感受如何不得而知。浙江高院的判決書于5月30日送達(dá)，判決要求上海百事登報(bào)致歉，以及賠償藍(lán)野300萬元，6月10日是執(zhí)行的期限。
據(jù)悉，上海百事只是百事可樂“藍(lán)色風(fēng)暴”中國營銷計(jì)劃相關(guān)的14家企業(yè)之一，其向法院提交的促銷計(jì)劃書披露，這一計(jì)劃執(zhí)行期為2005年1月至今年12月。吳報(bào)建注意到，從去年開始，百事可樂的廣告中已經(jīng)不使用“藍(lán)色風(fēng)暴”概念了。梁永華則說，“接下去，是否會(huì)向百事公司在中國大陸的其他13家企業(yè)提起訴訟，我們還沒有決定。”